【中华财税网北京11/06/2001信息】 国际税收协定签订的本意是协调有关国家 之间的税收分配关系，避免跨国纳税人的双重征税，以促进人员、资本和技术的国际 流动。然而，利用位于拥有税收协定网络国家的居民基地公司来“套用”税收协定， 已成为国际税收筹划技术的主要组成部分之一。自然，这与税收协定的目的和初衷是 相违背的。在避免国际双重征税总的政策前提下，税收协定对跨国纳税入在其为居民 的缔约国和收入来源的缔约国提供的税收利益，通常有以下七个方面： １．跨国企业的营业利润只在其为居民的缔约国一方征税，收入来源的缔约国免 于征税，除非该企业在收入来源国设有常设机构。在没有常设机构的情况下，收入来 源国也只就其归属于该机构的利润征税，而且所征税款可以在居民所在国得到抵免。 ２．股息、利息、特许权使用费等投资所得，在收入来源的缔约国可以按照比该 国常规税率低的限制税率缴纳预提税，有的甚至还可以免于课税。 ３．从事专业性劳务的独立个人劳务只在其为居民的缔约国一方课税，除非该人 在收入来源国设立有固定基地或者停留时间（或收入数额）超过规定限度。在收入来 源国可以征税的情况下，也只能按照归属原则确定应税收入。 ４．雇员的非独立个人劳务所得，如果该人在收入来源的缔约国只是短期停留， 而且并非由收入来源国的居民雇主支付，也并非由雇主设立的常设机构（固定基地） 支付，该项所得只在其为居民的缔约国一方课税。即使在收入来源国可以征税的情况 下，所征税款也可以在居民所在国得到抵免。 ５．对缔约国一方的居民在缔约国另一方学习、培训或者从事讲学、研究，收入 来源的缔约国有一定的免税优惠。 ６．财产所得通常由财产的位于所在国征税。财产所有人为其居民的所在国，如 若征税，也应予以抵免。 ７．在居民所在国允许提供“饶让抵免”的条件下，跨国纳税人在收入来源国所 享有的减免税优惠的税款，可以视同缴纳，在其为居民的缔约国得到抵免。这样，得 到的税收利益可以全额成为跨国纳税人不负担税收的净所得。 以上七个方面的税收利益，均以这个跨国纳税人必须是税收协定所规范的“人的 适用范围”，也就是说，必须以这个跨国纳税人是缔约国一方或缔约国双方居民为先 决条件。于是，一些非某个特定缔约国的跨国纳税人就精心安排，想方设法、迂回曲 折地以居民纳税人的面貌出现，以达到本来只应是该缔约国一方居民才能得到的税收 优惠。 由此可见，尽管税收“套用”可能会加快产品和生产要素的国际流动，但各国税 务部门始终密切监视滥用税收协定的行为，把“套用”视作逃避按地域原则征税的一 种普遍的手法，以及跨国公司将所得转移到避税地的踏脚石。 跨国公司通过荷兰和荷属安的列斯群岛，最后进入无税管辖区的全球资金流程图 便是一个明证。借助于这类资金流动，不仅可以减少按地域原则应缴纳的税收，而且 在跨国集团资金集中的避税地又没有所得税，其结果是那些高税的发达国家流失了大 量的税收收入。因此，“套用”行为被严格监视，很多国家的税法对位于拥有广泛税 收协定网络国家中居民基地公司的活动，制定了限制性法规，消除跨国公司税收“套 用”机制的效用。 美国是最早立法反滥用税收协定的国家。美国在对外缔结的３５个税收协定中， 有２３个协定（占总数的三分之二）或多或少都包含有反滥用税收协定的条款。 美国反滥用税收协定的措施可反映在境内和境外两个方面：在境内，主要是防止 与美国无协定关系的第三国纳税人，假借协定国某某公司的名义，在美国购置资产或 控制股权，以牟取协定提供的税收利益，如过去发生过巴西居民利用安的列斯保罗· 贾由鲁公司滥用协定的案例；在境外，主要防止美国纳税人在无协定关系的第三国投 资，但为了取得税收优惠，却以协定国为基地，建立一个有“中介”性质的所谓居民 公司，谋取协定给予的税收利益。 美国由于处处提防跨国纳税人滥用协定，再加上对外国税收的“饶让抵免”一直 不松口，大大影响了对外缔结税收协定的进度。至今为止，美国尚未同西班牙、葡萄 牙、土耳其签约；同中南美以及北非国家的缔约仍是空白；在亚洲，也还有不少国家 迄今未与美国建立起协定关系。更发人深思的是，阿根廷、巴西、印度、葡萄牙、新 加坡、西班牙、泰国、赞比亚等８个国家虽早巳同美国签订了税收协定，但由于种种 原因，一直没有通过法律的生效程序。 美国在１９８０年以后新签订的税收协定有９个，包括同澳大利亚、巴巴多斯、 比利时、中国、塞浦路斯、法国、意大利、牙买加、新西兰等，约占总数的四分之一。 在这些协定中，通常包含所谓“限制享受税收协定利益”的条文。从美国的角度看， 条文内容来源于《美国所得税条约范本》第１６条。例如，１９８８年６月１６日， 美国同法国修订的双边税收协定第２４条A明确规定，缔约国一方的居民公司所支付的 股息，除了其受益的５０％以上，直接或间接地由１个或１个以上的美国或法国的居 民个人、股票公开上市的股份公司以及美国公民所拥有以外，不得享受协定提供的低 税率优惠。这一条文与美国《所得税条约范本》第１６条的含义是一致的。又例如１ ９８４年４月３０日在北京签订的中美税收协定第４条所写的：“美利坚合众国的居 民公司根据中华人民共和国和第三国的税收协定，同时为第三国居民时，该公司不得 作为美利坚合众国的居民按照本协定享受优惠”，其目的也是阻止非美国真正的居民 公司骗取协定优惠。 [案例５] 在考密西那案件（Aiken Idus．vs．Comissioner１９７１）中，巴哈马公司向美 国子公司提供贷款后，将债权以同样的条件（偿还期限和利率）转让给洪都拉斯子公 司。洪都拉斯公司在该项业务中未得到任何利润，因为它所取得的来自美国公司的利 息，很快转汇到巴哈马公司。美国公司断言，按照美国国内收入局法规第８８１条和 第１４４２条，不需要从支付给洪都拉斯的利息中扣除应缴纳给美国的预提税，因为 美国与洪都拉斯的税收协定规定免于征收利息的预提所得税，而美国与巴哈马没有签 订税收协定。 美国的税务法院查明，洪都拉斯公司从未得到利息收益，因为得到的利息与将利 息汇给巴哈马公司是不可分割的。法院确认，洪都拉斯公司仅是这笔利息的临时掌握 人，而根据税收协定的规定，洪都拉斯公司应完全拥有利息的所有权和管理权。法院 指出，洪都拉斯公司仅起到了导管公司的作用，这笔业务没有任何经济和商业目的， 其目的仅是利用国际税收协定逃避美国的预提所得税。 第二次世界大战以后，国际税务专家把各国通过签订双边税收协定作出的反滥用 常用规范，归纳为如下六种基本方法。 第一种，禁止法（abstinence approach）。这指的是国家政府禁止同“避税港” 或那些实行低税政策的国家或地区缔结双边税收协定。这一方法的用意非常明显，是 针对某些跨国纳税人利用在税负特低的国家或地区建立所谓的导管公司，并通过税收 协定关系，谋取各种税收利益的实际情况作出的。列支敦士登、摩纳哥、巴哈马等均 属于禁止协定之列。例如，列支敦士登大公国位于欧洲中部的瑞士和奥地利之间的阿 尔卑斯山谷中，这个袖珍小国的面积只有１６０平方公里，人口只有２７０００人。 １８６６年，它从“德意志联盟”中独立出来。第二次世界大战以后，它一直实行低 税政策；特别对在境内设立“机构”但又不从事经营活动的公司，只征收０．１％的 资产净值税，免交利润税。由于税负轻，而且银行又为客户提供严格的帐户保密制度， 各国持股公司纷纷在那里开设办事处，截至１９８７年底，办事处已达到７０００多 家。许多国家由于担心跨国纳税人把列支敦士登作为避税的基地，对与其建立税收协 定关系都采取回避的态度。到目前为止，除了澳大利亚一国外，别的国家都没有与列 支敦士登缔结全面性的双边税收协定。 第二种，例外法（exclusion approach）。这指的是在双边税收协定中，特别指 明对某一类纳税人作例外对待，不得享用协定给予某些方面的税收优惠。例如，奥地 利、卢森堡税收协定第２６条（１）规定，协定不适用于依据卢森堡法律规定成立， 而由奥地利居民拥有的持股公司所取得的利润及其收入分配。同样，卢森堡同丹麦、 法国、联邦德国、加拿大等国的协定也包含上述“例外”的条文。 第三种，详查法（look Through approach），也称“受益所有人法”（benefi- cial owner approach）。其含意是税收协定优惠的享用不仅取决于公司是否为其所在 国的公民，而且取决于最终取得公司股息的受益所有人是否为缔约国一方的居民。也 就是说，不是看名义股权者，而是看实际股权者是否真正为缔约国一方的居民。由于 一家股份公司的受益所有人往往不仅被一个人所拥有，其中有的是本国居民，有的可 能非本国居民，为此，有些国家规定了本国居民最低限度的股权比例。例如，美国 《所得税条约范本》第１６条提出，公司享受协定税收利益的条件是，该公司７５％ 以上的股权为缔约国任何一方的居民或美国的公民所拥有，或者系缔约国任何一方证 券交易所认可的股票公开上市的股份公司。其实，《经合发组织范本》和《联合国范 本》在有关股息、利息和特许权使用费的条款中所使用的“受益所有人”概念，同样 体现了“详查法”的精神。范本明确提出，只有在“收款人是受益所有人”的条件下， 才可以采用优惠的限制税率。其用意是防止一个非缔约国居民A指定一个缔约国居民B， 顶名取得A本来无权得到协定给予的税收利益。在这种场合下，用来顶名的收款人B， 事实上只是一个介于付款人与受益人之间的代理人或委托人，而受益所有人却并非缔 约国的居民。荷兰近期同英国、澳大利亚、马耳他、新西兰、巴基斯坦、波兰、斯里 兰卡等国签订或修订的税收协定中，都包含有收款人最终应是受益所有人的限制性条 文。意大利也是如此，它在对外缔结的所有双边税收协定中，几乎均含有“收款人应 是最终受益人”才可享有预提税限定税率优惠的要求。 第四种，征税法（subject to tax appronch）。这指的是缔约国一方所得的税收 优惠，必须以其在缔约国另一方为征税对象作为前提，其目的是为了避免国际双重免 税。奥地利同英国签订的税收协定第１０条就是这样规定的，缔约国一方居民来源于 缔约国另一方的股息可以在收入来源国征税，此项股息也可以依据居民所在国的法律 在该国征税。作为收入来源的缔约国，预提税的标准税率为１５％，协定限制的优惠 税率为５％，收款人为其居民的缔约国在征税时予以抵免。享受低税率的条件，除了 缔约国一方居民要拥有缔约国另一方居民公司２５％以上的股权外，为其居民的缔约 国必须对其征税；否则，收入来源国不予提供５％低税率的优惠。比利时同英国、瑞 士签订的双边协定，也是以居民所在国的“征税”作为收入来源国提供低税率优惠为 前提条件。丹麦、英国双边协定明确规定，丹麦母公司从英国子公司取得分配的股息， 如母公司拥有子公司２５％以上的股权，丹麦免于课税；但必备条件是，此项股息已 在英国征税。这也是“征税法”的一种，不同点在于母公司为其居民的所在国提供的 免税优惠，是以子公司在收入来源国的征税为条件。法国同瑞士的协定对于“免税法” 在该协定的第１４-２条是这样规定的：瑞士公司从法国收到的利息和特许权使用费， 如该公司的股权不是由瑞士居民所拥有，该公司在法国无权享受限定预提税税率的优 惠，除非该公司在瑞士设立有总机构，并且该项收入还课征联邦国防税即所得税。意 大利同法国、挪威签订的协定对特许权使用费、劳务费的征税优惠，也是以缔约国对 方的征税为必要条件；而同爱尔兰、英国的协定，除以上两类收入项目外，还加上了 股息。 第五种，渠道法（channel approach）。此法的目标是防止非缔约国的纳税人在 缔约国一方设立导管公司作为踏脚石，享受本来无权得到的税收协定优惠。税务主管 部门通过摸清跨国公司的组织形式及其相互关系的渠道，以堵塞这一方面的漏洞。瑞 士联邦议会曾于１９６２年９月１４日发布一项反对滥用税收协定的命令，共有９条， 其中包含有防止非缔约国纳税人通过转手的方式谋取协定优惠的内容。联邦德国、瑞 士双边税收协定第２３条规定，瑞士居民公司取得来源于联邦德国的股息、利息或特 许权使用费，如该公司股权系被第三国居民所控制，或者其收益通过该公司传输给第 三国居民，则不得享受协定提供的税收优惠。比利时同瑞士签订的税收协定，同样也 有上述内容的条文。 第六种，真实法（bond fide approach）。其含意是对于那些不是出于真实的生 产经营目的，而只是为了谋取税收协定优惠的纳税人，不得享受利益。荷兰、英国税 收协定第１１条关于利息的条文指明，协定不适用于只是为了谋取协定优惠，而不是 为了“真实”的商业往来需要的利息收付。另外，该协定第１０条关于股息的条文， 也有类似的规定。英国对外签订的有些双边税收协定提出，缔约国对方的居民取得来 源于英国居民公司的投资所得，如不是单纯以谋取协定优惠为目的，而是商业往来的 “真实”需要，才有权享有协定提供的税收利益。 国际上对以上六种方法的分类只是个尝试，并不见得严密，比如详查法、渠道法 和真实法有的缺乏严格界限；各法之间往往互有交叉，相互渗透。 (3)